案例八：曾鎮(zhèn)旗與盛仕興公司建設工程施工合同糾紛一案

——實際施工人未依約結(jié)算情形下工程款的認定

關鍵詞：實際施工人 工程款未依約結(jié)算

【裁判要旨】

在審判實踐中，工程價款支付問題是引發(fā)建設工程施工合同糾紛的主要矛盾之一，而結(jié)算文件是矛盾產(chǎn)生的根源。在發(fā)包人、承包人認可結(jié)算文件時，雙方對工程價款達成初步合意。因此，結(jié)算文件的合法性至關重要，而結(jié)算文件的合法性很大程度與結(jié)算程序有關。合同對工程款結(jié)算手續(xù)有約定的，應按照約定處理。發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件，可按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款。承包人未按合同約定辦理結(jié)算手續(xù)的，應允許發(fā)包人委托審計，否則同樣將造成結(jié)算拖延，不利于當事人權(quán)利義務的確定。發(fā)包人委托相關單位出具審計報告，承包人在收到審計報告后，在未按合同約定提出異議的情況下，應承擔相應的不利后果，視為承包人認可審計報告。發(fā)包人請求按照審計報告結(jié)算工程價款的，應予支持。

【相關法條】

《中華人民共和國建筑法》第二十六條；

《中華人民共和國合同法》第五十二條第五項；

《中華人民共和國合同法》第九十八條。

【基本案情】

2014年8月10日，盛仕興公司（后更名為廈門特房波特曼家居有限公司，甲方）與曾鎮(zhèn)旗（乙方）簽訂《項目目標責任書》，主要內(nèi)容為：工程名稱為筼筜·溫莎公館（原特房筼筜·2011P22）項目主體工程二標段施工合同裝飾分部1#樓裝修項目，工程地點廈門湖里后埔片區(qū)雙浦路與金昌路交叉口東北側(cè)，工程造價23077199元，實行包工包料、包質(zhì)量、包工期、包安全文明施工、獨立核算、自負盈虧；本責任書期限自2014年4月1日至該工程竣工交驗（工程竣工結(jié)算價款及內(nèi)部結(jié)算價款清算完畢）；乙方承擔本工程管理人員和包清工人員的工資、獎金及其他費用，按月支付人員工資；稅務部門征收的該工程項目個人所得稅由乙方負責承擔；工程竣工驗收合格之日起乙方應在30日內(nèi)編制完成竣工結(jié)算書并送公司審核，竣工結(jié)算后在15日內(nèi)將竣工結(jié)算成果送公司備檔，如沒有在規(guī)定時間內(nèi)完成上述事項的，扣除風險金的5%；乙方應在竣工結(jié)算完成后10日內(nèi)，向公司相關部門提交合同履約報告、本責任書履約報告、項目財務報告、項目經(jīng)濟成本核算報告及其他經(jīng)濟資料；公司應在竣工結(jié)算造價確定后30日內(nèi)完成對項目的審計，提出書面審計報告，并送一份給乙方；乙方應在收到甲方審計報告后15日提出異議或簽字確認，乙方如在15日內(nèi)未提出異議亦未簽字確認的，視為乙方已對審計報告的確認，等等。2015年12月31日案涉工程交付業(yè)主。

2019年7月5日，廈門特房建設工程集團有限公司出具《筼筜·溫莎公館（原特房筼筜·2011P22）項目主體工程二標段施工合同裝飾分部1#樓裝修工程項目管理情況審計報告》，載明未付工程款為-1022159.72元。2019年11月26日，盛仕興公司向曾鎮(zhèn)旗郵寄送達上述審計報告，曾鎮(zhèn)旗收到審計報告后未向盛仕興公司提出異議。后雙方因是否依據(jù)審計報告結(jié)算工程款等問題產(chǎn)生爭議，盛仕興公司遂向一審法院起訴，提出曾鎮(zhèn)旗應當返還盛仕興公司超付的工程款1022159.72元，并支付資金占用利息等訴訟請求。

【裁判結(jié)果】

一審判決曾鎮(zhèn)旗應當返還盛仕興公司超付的工程款1022159.72元，并支付資金占用利息。廈門市中級人民法院二審判決：駁回上訴，維持原判。

【裁判理由】

一審法院認為，曾鎮(zhèn)旗作為自然人，不具備工程施工資質(zhì)，其與盛仕興公司的《項目目標責任書》違反了《中華人民共和國建筑法》的強制性規(guī)定，系無效的工程承包合同。參照《中華人民共和國合同法》第九十八條規(guī)定，合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。案涉合同約定工程竣工驗收合格之日起曾鎮(zhèn)旗應在30日內(nèi)編制完成竣工結(jié)算書并送公司審核，竣工結(jié)算后在15日內(nèi)將竣工結(jié)算成果送公司備檔；曾鎮(zhèn)旗應在收到盛仕興公司審計報告后15日內(nèi)提出異議或簽字確認，如在15日內(nèi)未提出異議亦未簽字確認的，視為已對審計報告的確認。曾鎮(zhèn)旗收到盛仕興公司郵寄的案涉審計報告后，在長達一年多的時間內(nèi)并未就此提出異議，也未舉證證明其已提交結(jié)算資料，故應視為曾鎮(zhèn)旗已確認該審計報告，盛仕興公司依據(jù)審計報告要求曾鎮(zhèn)旗返還超付的工程款及利息有事實和法律依據(jù)。判決曾鎮(zhèn)旗應返還超付的工程款1022159.72元及資金占用利息。宣判后，曾鎮(zhèn)旗提出上訴。

二審法院認為，曾鎮(zhèn)旗未按照《項目目標責任書》的約定編制竣工結(jié)算書提交盛仕興公司審核、備檔，未按約定向盛仕興公司提交合同履約報告、責任履約報告、項目財務報告、項目經(jīng)濟成本核算報告及相關經(jīng)濟資料，且收到案涉工程審計報告后未向盛仕興公司提出異議，應視為其確認該審計報告。曾鎮(zhèn)旗關于不應以審計報告作為結(jié)算依據(jù)、應對工程造價重新結(jié)算或進行鑒定的主張不能成立。二審判決駁回上訴，維持原判。

【點評】

針對發(fā)包人提出的索回超付工程款訴求，應當如何認定工程款的問題。《中華人民共和國合同法》第九十八條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力?！惫试诮ㄔO工程承包合同無效的情況下，發(fā)包人與承包人仍應依據(jù)合同結(jié)算條款履行工程結(jié)算義務。

一、合同對工程款結(jié)算手續(xù)有約定的，應按照約定處理。

工程款支付是建設工程施工合同的重要內(nèi)容。合同一般約定工程款采取固定價或據(jù)實結(jié)算等方式支付，固定價結(jié)算通常同時約定增減工程量經(jīng)簽證后結(jié)算，因此，發(fā)包人與承包人對工程款的結(jié)算達成合意是工程款支付的前提條件。工程施工過程中，承包人通常保留大量與施工相關的文件、材料等，并根據(jù)施工階段形成相應結(jié)算單，提交發(fā)包人簽字確認。工程款結(jié)算時，通常需要承包人提交施工相關文件、材料等，以確定雙方確認的工程量，或據(jù)此計算承包人完成的工程量，而承包人依約提交相關文件、材料等是工程結(jié)算的條件。建設工程施工合同一般會對承包人提交相關文件、材料等的時間、程序及未按約定提交的后果進行約定。根據(jù)尊重當事人意思自治的民事法律原則，如當事人的約定未違反法律規(guī)定、公序良俗，則應按照約定處理。承包人應按照合同約定的時間、程序提交工程結(jié)算的基礎材料，否則應視為承包人怠于履行結(jié)算義務，由承包人自行承擔不利后果。

二、承包人未按合同約定辦理結(jié)算手續(xù)的，應允許發(fā)包人委托出具審計報告，并以此作為工程款的結(jié)算依據(jù)。

若承包人未按合同約定辦理結(jié)算手續(xù)，為避免工程款結(jié)算拖延而造成拖欠農(nóng)民工工資等社會不穩(wěn)定因素，應允許發(fā)包人委托有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對工程量出具審計報告，并據(jù)此作為工程款的結(jié)算依據(jù)。對發(fā)包人單方委托審計的行為的確認是承包人承擔未依約結(jié)算的法律后果的應有之意。此時，若承包人以審計報告是發(fā)包人單方委托作出、未經(jīng)承包人同意為由提出異議，不應予以采納，

三、對發(fā)包人委托出具審計報告的審查應主要圍繞程序性問題。

承包人通常會對發(fā)包人單方委托出具的審計報告提出異議。在發(fā)包人因承包人未依約辦理結(jié)算手續(xù)而單方委托評估機構(gòu)對工程量、工程款進行審計的情況下，對審計報告的審查應主要圍繞程序性問題，如審計人員的資質(zhì)，審計報告依據(jù)材料的真實性、合法性、關聯(lián)性。至于審計報告的工程量計算方式等實質(zhì)性問題，在承包人無充分證據(jù)予以推翻的情況下，不宜輕易推翻。